第三人代为履行若干问题研究

【摘要】我国司法实务中有大量第三人参与的合同案件，而现行民事法律中关于涉他合同的分类以及第三人代为履行制度的规定却寥寥无几。如此单薄的法律规定与我国台湾地区、外国的立法,尤其是与我国现实的需要相比,差距颇大。当代司法实践中对于“第三人代为履行”制度的认识模糊导致司法裁判依据不清，说理不强。“第三人代为履行”在传统民法中被称为“代位清偿”，通过对德、意、日等国家的比较法研究，发现各国均在立法中规定了第三人代为履行制度，这种制度有着很大的优势，既可促进交易，提高效率，同时并不使合同当事人承担更大的风险。第三人代为履行中的“第三人”，应当是指广义上的“第三人”，应包括“不可分债务人、连带债务人及保证人”。根据与债权人与债务人是否有“利害关系”，第三人可被划分为两种类型，这样做的意义在于：在法定代位下，是否存在利害关系是法定代位的成立前提；另外，在第三人代为履行时，债务人与债权人的态度以及第三人是否与之有利害关系，也可能会得到不同的法律评价。第三人代为履行得由两种方式实现，一种称之为“履行承担合同”，另一种为“第三人自愿履行”。在自愿履行的情况下，第三人不能够反于债务人的意思为履行，在债务人没有做出表态之前，第三人的履行行为属于一种“单方赠与”行为，唯债务人同意第三人的履行时，第三人与债务人之间始得成立“赠与合同”。第三人代为履行制度与“由第三人履行的合同”以及“债务承担”极其相似，但确有区别。首先，第三人代为履行与由第三人履行的合同之间，从缔结模式来看前者参与的模式多样（订立履行承担合同或自愿代为履行），而后者在债权人、债务人双方缔结合同时便已然将第三人确定下来。而从担责方式上来看，第三人代为履行的场合下，第三人不为履行，债务人要对债权人承担违约责任，而在由第三人履行的合同中，第三人不为履行时，债务人则侵害了债权人的履行利益但并无义务向债权人履行，故而承担损害赔偿责任。其次，第三人代为履行与债务承担之间最根本的区别在于前者无需债权人同意而后者则必须债权人同意才能对其发生效力。值得一提的是，“履行承担”作为一种对内的债务承担，其实质是一种成立第三人代为履行的途径。在实务当中，往往难以全面考虑加以判断，但若是从合同当事人角度入手，则容易得多。如果债务人在第三人参与后退出原债权债务关系，那么此时可判定为免责的债务承担；如果第三人加入到原债权债务关系中，那么可判定为并存的债务承担；如果原债权债务关系双方没有发生变化，则可判定为是第三人代为履行或是由第三人履行的合同，再通过缔结主体加以判断即可。对于我国《合同法》第65条，应当是对“第三人代为履行”制度的规范，但条文规范过于简明，不够精准。所以在现阶段，应该通过其他大陆法系国家的比较法研究对该条文制定司法解释，而从长远来看，我国以后在民法典的编纂过程中一定要将“第三人代为履行”制度以及与之相似的制度予以明确规定，以清除现有的弊端。
【作者】周剑一；
【导师】孙学致；
【作者基本信息】吉林大学，法律，2014，硕士
【关键词】合同的相对性；涉他合同；第三人；代为履行；履行承担；

【参考文献】
[1]马阳.对马克思主义功利观的唯物史观研究[D].西南大学,马克思主义哲学,2014,硕士.
[2]楼旭阳,崔宝同.一类分布参数动态系统的周期性分析[J].自动化学报,2009,01:77-84.
[3]叶玲玲.挤压玉米粉制备高麦芽糖浆的试验研究[D].东北农业大学,农产品加工与贮藏,2013,硕士.
[4]希吉日.沙漠旅游及其对我国沙漠旅游开发的探索[D].内蒙古师范大学,中国少数民族史,2013,硕士.
[5]马瑞.民事调解问题对策研究[D].黑龙江大学,法律,2012,硕士.
[6]李祖辉.大型透平膨胀机转子动力学分析及叶轮强度分析[D].浙江大学,2006.
[7]蔡漳平,高新运.济钢一铁1号高炉炉壁复合再造维护技术[J].炼铁.1996(05)
[8]李琳珊.我国中小企业员工激励问题研究[D].华中师范大学,工商管理,2014,硕士.
[9]李亚洲.兔VX_2肝脏转移瘤影像表现与病理结构的对照研究[D].河北医科大学,影像医学与核医学,2013,硕士.
[10]陈俊如.解读上海世博园展馆设计谈现代城市展馆设计的新思维[D].沈阳理工大学,设计艺术学,2012,硕士.
[11]王钱.焊接空间网架结构节点焊缝损伤诊断方法研究与试验验证[D].武汉理工大学,结构工程,2013,硕士.
[12]胡军峰.风电接入引致电网辅助服务成本分摊机制及模型研究[D].华北电力大学,技术经济及管理,2014,博士.
[13]刘华.茶多酚对高尿酸血症模型大鼠肾内血管损伤的干预机制研究[D].中南大学,临床医学,2013,博士.
[14]孙自明.框架剪力墙楼梯整体体系的抗震性能及抗震防线的研究[D].山东建筑大学,结构工程,2013,硕士.
[15]张可为.基于颜色标记图像着色的关键技术研究[D].中南大学,控制科学与工程,2014,博士.
[16]王成云.教育信息资源建设对策的整合思考[J].现代情报,2003,09:17-18.
[17]杨海洲.虚开增值税专用发票罪的司法认定[D].黑龙江大学,法律,2012,硕士.
[18]吴祥金.论韩少功作品中的人物原型[D].广西师范大学,中国现当代文学,2013,硕士.
[19]姬莉莉.提升机制动性能安全评价方法与监测系统的研究[D].西安科技大学,机械电子工程,2014,硕士.
[20]李维克.犬瘟热病毒强毒株TM-CC反向遗传系统及表达犬细小病毒VP2蛋白重组犬瘟热弱毒株的构建[D].东北林业大学,野生动植物保护与利用,2014,博士.
[21]杨丽暑.投资连结保险的投资风险管理[D].湖南大学,金融学,2003,硕士.
[22]张议.基于几种巯基改性石墨烯复合物的电分析研究[D].湖南师范大学,2014.
[23]张伟钢,潘泉,张洪才.一种连续属性动态分类规则数据挖掘方法[J].计算机工程与应用,2003,32:18-21.
[24]梁文杰.伊戈尔电气公司国际化战略研究[D].北京交通大学,2014.
[25]张家晟.M银行内部审计部门绩效考核体系研究[D].河北工业大学,工商管理,2013,硕士.
[26]钱赛英.中法研究生教育比较研究[D].武汉理工大学,高等教育学,2004,硕士.
[27]雷卫红.铒镱共掺杂芯包异质型单模光纤放大器的研究[D].大连工业大学,材料学,2012,硕士.
[28]刘竞怡.煤矸石水泥灌浆料试验研究[D].长安大学,建筑与土木工程（专业学位）,2013,硕士.
[29]陈漾,张霞,李亚娟,刘又年.锂硫电池新型硫/碳复合正极材料的研究[J].电源技术,2013,12:2243-2246.
[30]李荣霞.莪术油诱导卵巢癌上皮细胞系凋亡及其对STAT信号传导通路的影响[D].河北医科大学,妇产科学,2013,硕士.
[31]王强.基于FPGA的OFDM通信系统的同步方式研究与实现[D].北京交通大学,2007.
[32]张宇航.我国商业银行绿色信贷业务发展策略研究[D].吉林大学,金融,2013,硕士.
[33]王滨滨.董事会领导权政治关联、代理成本与投效率[D].河南财经政法大学,会计学,2013,硕士.
[34]杨露璐.非小细胞肺癌新的治疗性靶点的探索[D].南方医科大学,肿瘤学,2014,博士.
[35]新型.从机壳到芯片,“全碳化”竞争拉开帷幕[J].化工新型材料,2014,03:199.
[36]张同锋.能谱型食品放射性活度检测仪研究[D].成都理工大学,测试计量技术及仪器,2013,硕士.
[37]朱念,朱果扣,朱建国.综观微机电一体化[J].机电一体化.1996(04)
[38]吴迪.基于Nginx的安全管理系统的设计与实现[D].北京邮电大学,信息安全,2013,硕士.
[39]王有库.论商业秘密的民法救济[D].中国政法大学,民商法学,2003,硕士.
[40]张伦.提高电子测量仪器研制水平之我见[J].电子设计技术.2000(02)
[41]杨建红.人性化设计理念在影视广告中的地位[D].湖南师范大学,设计艺术学,2013,硕士.
[42]马兴法,郑静,贺笑春,高明军,李光.氧化石墨烯/聚苯胺纳米复合材料的制备、表征及其潜在应用[A].中国材料研究学会.2011中国材料研讨会论文摘要集[C].中国材料研究学会:,2011:1.
[43]郑云章.关于重新确定强制性国家标准的情况简介[J].电信工程技术与标准化.1994(01)
[44]李荣.基于MCMC的贝叶斯Copula模型构建及应用研究[D].湖南大学,管理科学与工程,2014,博士.
[45]吴文波.我国民营企业文化建设研究[D].燕山大学,思想政治教育,2013,硕士.
[46]李岚丰.竹炭/聚苯胺复合电极材料的制备与表征[D].青岛科技大学,2012.
[47]黄艳玲,司马文霞,杨庆,袁涛,王荆.基于实测数据的电力系统过电压分类识别[J].电力系统自动化,2012,04:85-90.
[48]李湘宜.非营利艺术表演团体社会导向研究[D].上海大学,艺术学,2013,硕士.
[49]马竹梧.热工系统中调节器的选择及其整定(下)[J].冶金自动化,1978,06:1-14.
[50]唐浩.复合纳米材料用于糖肽和磷酸化肽选择性富集质谱鉴定新方法研究[D].复旦大学,化学工程,2012,硕士.