不作为侵权责任研究

【摘要】不作为侵权责任是行为人在自由意识支配下，怠于履行作为义务，这种故意或者过失的不作为与所导致他人损害之间具有因果关系，则行为人应当承担侵权责任。传统侵权法认为，人不应该为单纯的不作为负责，因此在很长一段历史时期内，各国采取的都是“无义务规则”。然而随着社会经济的发展人类文明的进步，不断涌现出以不作为为外部表现形式的侵权行为，给学界带来了新的课题。本文由不作为侵权责任的基础理论与制度价值入手，阐述了不作为侵权责任的起源与发展历程，通过对各国不作为侵权责任制度现状之比较，分析出该制度的构建对社会生活产生的现实意义，并对不作为侵权责任的构成要件、归责原则、免责事由等基本要素简要分析。最后，面对如今已为常态的“道德冷漠”事件，对旁观者是否应当承担不作为侵权责任加以探讨，提出构想，以期寻找一条能够平衡法与自由、法与道德之间关系的有效途径。法律是上层建筑，经济基础的变动对法律的影响尤为明显。18世纪中旬至19世纪末，工业革命的持续为欧洲资本主义国家经济发展带来质的飞跃。早期侵权法奉行的“不作为既无责任”已经无法满足人们对社会生活安全的更高要求。尽管如此，不作为侵权责任始终徘徊于社会契约的框架内，找不到合适的落脚点。司法是捍卫权利的最后一道屏障，当法律规定的空白面对不断涌现的不作为侵权行为受害人，当司法无法有效救济受害人的尴尬使之无法发挥任何效能，无救济则无权利，不作为侵权责任制度的确立成为唯一的解决途径。不作为侵权责任的承担以作为义务之违反为前提，因而作为义务对不作为侵权责任的研究尤为重要。法律强行要求人们必须做什么是对个人自由的干涉，因此不是任何情况下的“作为”都应被认定为是一种义务。同理，不是所有形式的“不作为”都应当被法律评价。首先，在作为义务来源上，目前我国通说认为，不作为侵权责任的作为义务主要来源于法律的直接规定、当事人间特殊身份或关系、行为人的职业或业务要求及行为人的先行行为这四大方面；其次，在归责原则上，不作为侵权责任以行为人过错为必要条件，因而适用过错责任原则；第三，在构成要件上，不作为侵权责任以作为义务之存在、行为人之不作为、主观之过错、损害结果之发生及因果关系为必要构成；第四，在免责事由上，一般作为侵权的五大法定免责事由于不作为侵权责任并不完全适用，即并不必然导致不作为侵权责任的免除。本文最后利用整幅篇章通过对目前社会上“道德冷漠”事件的分析引出一般民事救助义务确定的必要性之探讨。为公民设立救助义务等同于强制人们见义勇为，虽然从各国立法、司法判例及学术研究来看是一种趋势，但必须将其严格限制在合理范围内——受害人生命健康面临紧急、重大危险，行为人有能力且不会造成其他损害的情况下才负有此种义务。并且，行为人不能因自己的善行承担不利后果，因此非因行为人故意或重大过失造成的损失不应由其负责，同时行为人因救助行为产生的合理成本应由受害人负担。面对“道德冷漠”，赋予公民一定程度的作为义务或许并不是最佳解决方式，应从产生这一现象的原因出发寻找行之有效的解决途径。因此，与确定民事救助义务相比，我国更加亟需的是一部“好撒玛利亚人法”的出现，以缓和社会矛盾为根本从而求唤醒整个社会的“良知”。
【作者】陈玥泊；
【导师】李建华；
【作者基本信息】吉林大学，法律，2014，硕士
【关键词】不作为侵权；作为义务；归责原则；救助义务；

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